论《公司法》转投资法律规定的缺陷及立法完善

王兆华（兰州大学法学院2002级硕士研究生）


内容提要： 我国《公司法》在转投资方面存在重大缺陷：转投资的对象规定的过于狭窄；转投资的形式方面缺乏对债权投资的规定；在转投资的数额计算方面规定的有待明确；对转投资形成的母子公司的也缺乏法律规制。在我国市场经济还不完善，经济快速发展的大环境下，健全转投资方面的法律缺陷对于促进经济发展，维护正常的经济秩序以及为公司的发展创造良好的法制环境都有着重大的意义。


关键词：转投资对象；债权；公司净资产；母子公司


“公司转投资是指公司作为投资主体，以公司法人财产作为对另一企业的出资，从而使本公司成为另一企业成员的行为。” [1] 我国《公司法》对转投资规定在第12条，与其它国家、地区而言，《公司法》对公司转投资问题，采取了严格、单向限制的态度。“公司转投资行为对于鼓励企业经营多元化与自由化、增加投资渠道、有效运用资本有着积极意义，它已成为企业间相互联合的一种特别重要的手段” [2]，但是转投资也会引发诸如虚增资本、实质性减资、董监事滥权、母公司不规范行为等法律问题，为确保股东和债权人利益，各国公司法一般都对转投资行为予以一定的限制，我国《公司法》亦做了一些规定，但是很不完善，可操作性不强。本文拟结合我国《公司法》有关规定，对在转投资对象、转投资形式、投资额计算问题、母子公司问题等方面存在立法缺陷加以探讨，提出笔者立法建议。

（一）转投资对象方面的缺陷及立法完善
我国《公司法》第12条第l款规定公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，从立法者本意来看，这一规定旨在禁止公司成为其他经济组织中承担无限责任的成员或股东，因为其他经济组织中承担无限责任的成员或股东在该经济组织的资产不足清偿债务时，须负连带责任，这会给股东和债权入的权益带来不利影响。然而，这里就存在一个问题；是否公司转投资对象只能限于有限责任公司和股份有限公司？回答是否定的。在当前我国的现实经济生活中，企业法人以公司企业法人和非公司企业法人两类形式行在，公司企业法人包括有限责任公司和股份有限公司，其股东承担的是有限责任，这是毫无疑问的，非公司企业法人，主要是指全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。按照《民法通则》的规定，全民所有制企业法人以国家授予它经营管理的财产承担民事责任；集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任；中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人以企业所有的财产承担民事责任，法律另有规定的除外。由此可见，非公司企业法人的投资者对所投资的企业也承担有限责任。因此，《公司法》将转投资的对象只限于有限责任公司和股份有限公司是不合理的，而应当包括全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。“实际上，公司的转投资应当扩大到全社会的范围内，不仅可以投资到公司，还可以投资到非公司的企业、事业单位等。从而扩大公司的投资渠道，鼓励公司的多元经营，促进全社会的经济繁荣。” [3]

(二)转投资形式方面的缺陷及立法完善
对这一问题的规定，见《公司法》第12条第1款，该款规定：公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。这一规定，恰与《公司法》第3条关于投资和股东责任的规定是一致的，因此，《公司法》此处规定的转投资，仅指股权投资而不包括债权投资，这就意味着我国《公司法》对转投资行为所设置的限制仅针对股权形式的转投资而不针对债权形式的转投资，即债权形式的转投资不受限制。这一种情形显然是不合理的，果真如此，其危害是很大的。因为现实生活中大量的公司转投资是以债权投资的形式表现出来的，如果对其不加以任何限制，则债权投资的不断膨胀同样可以导致公司资产的虚化，从而影响股东和债权人的利益。因此，对公司债权投资不加限制，违背了《公司法》的基本原则。在修改《公司法》时或在有关的立法与司法解释中，应明确规定公司转投资包括股权投资与债权投资两种形式，并对债权投资的限额做出合理的规定。

(三)转投资限额计算问题的缺陷及立法完善
根据《公司法》第12条第2款的规定，除国务院规定的投资公司与控股公司外，对一般公司而言，其转投资以所累计投资额不得越过本公司净资产的百分之五十为限。“公司用以经营的资产，不完全是由股东投资所形成的资产，同时也包括由债权人投资而形成的那一部分资产。无论是股东的投资还是债权人的投资，在帐面上都等于公司资产。” [4]由此引出一个问题，公司无形资产是否包括在公司净资产内，如何确定？而且公司净资产是一变量，经常发生变动，难以掌握。“可见，以资产净值作为限制投资额度的基数的实际意义不大，因为一般公司都可采取某种合法手段规避此种限制。况且，以净资产值的百分之五十为限的根据是什么?” [5]因此，这样限制的合理性是令人怀疑的 。 “《公司法》第12条规定，公司对外‘累计投资额不得超过本公司净资产的50％’，这一条款严重制约以投资主体形成为标志的现代企业法人制度的建立，极不利于通过资本市场实现企业组织结构的调整。” [6] “建议删掉《公司法》第12余的有关规定，由公司根据本身的具体情况自行确定其对外投资的数额和比例。” [7]这个累计投资额，是一个产生于立法中而又难以从立法中得到答案的问题，在正在修改的《公司法》或在以后的有关立法、司法解释中应予以回答。

(四)母子公司规定方面的缺陷及立法完善
“由于公司的转投资形成母子公司，子公司常被母公司用作违法或规避法律行为的工具，因此，许多同家都在立法上对母子公司问题做了专门规定，借以限制母公司的不规范行为，保护股东和债权人利益。” [8]但是考察我国《公司法》，就整部法律而言，其规范均围绕一个独立公司而设置，没有涉及到母子公司这一特殊形态；而就整个中国现行法律体系而言，亦无一部规范母子公司的相关法律。“我国《公司法》只对公司对外投资这一行为采取了限制，而未对因公司对外投资而形成的公司与被投资对象之间的法律关系做出详细规定，使得在实践中出现了大量经济纠纷，给司法审判工作造成了困难。”[9]因此，修改的《公司法》应当对这个重要问题做出明确具体的规定，必要时，也可以单独立法，制定一部《母子公司法》亦未尝不可，在其中对这个问题予以规定。

结语
公司转投资行为是一种非常重要的经营行为，是存在于市场经济主体特别是上市公司中普遍现象，对于经济发展意义重大。但是从我国《公司法》10年的实践来看，公司转投资也滋生了不少问题，其产生的负面效应不容忽视。“公司的对外投资行为既是公司的一项法定权利，又必须符合公司及有关各方对自身利益的安全需求”。[10]鉴于这些情况，健全我国《公司法》的相关规定，加强对公司转投资规制是我国《公司法》修改面临的重大课题，完善这方面的规定也能为公司的发展创造良好的法制环境。

参考书目：
[1]俞宏雷.公司转投资的效力及其处理[J].人民司法,2003,(11).46
[2]戴德生.公司转投资的法律问题[J].上海市政法管理干部学院学报,1999,11(4).22
[3]张?旆?公司的经营范围与转投资的法律问题[J],2000,(9):116
[4]李静冰.论公司资产的特殊性及其投资者的权益保护[J].中国法学,1995,(3)
[5]何向亮.论我国公司法上的转投资限制[J].天津商学院学报,2000,20(2).63
[6][7]刘纪鹏.对《公司法》修改的十点建议[A].郭锋.王坚.公司法修改纵横谈[C]. 北京：法律出版社,2001,79-90
[8]论美日上市公司管治制度[J].经济法学、劳动法学.中国人民大学复印资料,1999,(12)36-39
[9][10]陈 巍.限制公司对外投资的利弊分析[A].郭锋.王坚.公司法修改纵横谈[C]. 北京：法律出版社,2001,148_151

作者：王兆华,兰州大学法学院



铁道部


ＳＴ1—600型双向闸瓦间隙自动调整器检修办法
铁道部


ＳＴ1—600型双向闸瓦间隙自动调整器（以下简称闸调器）是铁路货车制动装置中的重要部件之一，它能依据闸瓦磨耗的大小，自动地使制动缸勾贝行程保持在规定的范围之内。因此，在车辆进行列车检修、段修和厂修时应按下述要求对闸调器进行检修，以保证闸调器的正常使用
。
1．检修要求
1．1列检
1．1．1 列检应对闸调器零部件丢失、破损、弯曲者进行处理。
1．1．2 对装有闸调器的车辆，其制动缸勾贝行程应为：重车150±10毫米；空车125±10毫米。若制动缸勾贝行程超出规定范围，不允许用调整制动杆系销孔的办法进行调整。当勾贝行程超过180毫米时，列车到达卸空后将车辆扣送附近站修所处理。
1．2 站修
1．2．1 站修检修的装有闸调器的车辆，按规定作现车单车试验，合格者继续使用，不合格者更换。
1．2．2 对扣送的勾贝行程超长的车辆，站修所要用如下办法对闸调器进行简单的功能试验。
（1）用一厚10毫米的垫块，放在闸瓦与车轮踏面之间进行2—3次制动试验，闸调器螺杆露出护管部分的长度应较放入垫块前有所伸长；
（2）撤去闸瓦与车轮踏面之间的垫块，进行2—3次制动试验，闸调器螺杆露出护管部分的长度（Ｌ值）应有所缩短，并基本恢复原来的长度。
如果闸调器能伸长、缩短，则闸调器作用良好，反之为不良。对伸、缩作用良好者要查明勾贝行程超长的原因，检修处理；性能不良者更换。
1．3 段修
1．3．1 段修时，在进行制动机单车试验的同时，对闸调器进行试验（见附件3），合格者继续使用；不合格者凡没有经过厂修的闸调器，不作分解检修，更换新品。经过厂修的闸调器，不合格者分解检修，检修办法除橡胶密封圈良好者可不更换以外，其他均同厂修。
1．3．2 段修中，为重新确定制动缸勾贝行程而需要调整销孔位置时，应尽量在两台转向架上进行调整（不对称性不得大于一个销孔位置），以免制动杠杆向车辆一侧偏斜。在全部换上新闸瓦（指45毫米厚度）后，闸调器的Ｌ值应为500—570毫米。
1．4 厂修
1．4．1 厂修时要对闸调器进行分解检修，按规定检查各零部件，对超限或损坏者予以更换。组装前，各零部件应清洗干净，并将主弹簧表面外体内表面，体内其余各件：轴承、螺母内孔、螺杆螺纹部分、各离合面及后盖孔一律涂以2号低温润滑脂。
1．4．2 厂修后的试验和标记。
1．4．3 厂分解检修后的闸调器需经试验台按《ＳＴ1—600型双向闸瓦间隙自动调整器试验方法和技术指标》要求进行试验，试验合格方准装车使用。
1．4．4 装有闸调器的车辆在车辆厂修后的单车试验中应增加闸调器的试验内容，试验方法和要求按《ＳＴ1—600型双向闸瓦间隙自动调整器单车试验方法》执行。
1．4．5 厂修车中，为重新确定制动缸勾贝行程而需要调整销孔位置时，应尽量在两台转向架上进行调整（不对称性不得大于一个销孔的位置），以免制动杠杆向车辆一侧偏斜。在全部换上新闸瓦（指45毫米厚度）后，闸调器的Ｌ值应为500—570毫米。
1．4．6 经分解检修后的试验合格的闸调器合格品按下图涂打标记。试验年月用15号阿拉伯数字，厂简称用20号汉字。
1．4．7 分解检修的闸调器须填记闸调器检修记录。
1．5 ＳＴ1—600型闸调器分解检修顺序表。
1．6 磨损限度和报废规定。
闸调器零、部件的磨损限度和报废规定按表2执行。
1．7 检修工艺装备及互换件的贮备。
1．7．1 闸调器检修需设置：闸调器试验台、分解组装专用工具、工作台、清洗器、检测量具、零件放置架、弹簧高度及压力试验测定器、力矩扳手、平台、Ｖ型铁等。
1．8 闸调器检修记录表（略）。
2． 运用中注意事项
2．1 制动缸鞲鞴行程的调整。
2．1．1 当发现制动缸鞲鞴行程不在规定范围时，应首先按1．1条的方法鉴别闸调器性能是否良好。
2．1．2 若闸调器性能良好，可通过对调整螺杆2或控制杆头2的调整来调整Ａ值，使鞲鞴行程恢复到规定范围。鞲鞴行程超长时应调短Ａ值，鞲鞴行程过短时应调长Ａ值。
2．2 更换闸瓦时的注意事项。
当一次需要更换两块以上闸瓦时，为了方便作业，允许手工拧动闸调器外体，使其螺杆伸长，增大闸瓦与车轮踏面间的间隙。换完闸瓦后需用手工反向拧动闸调器外体，直至闸瓦接触车轮踏面后再拧回一圈。为避免造成内部零件卡死或螺杆脱落，在旋转外体时，严禁将螺杆螺纹部分旋
出。并绝对不允许采用变换销孔增大闸瓦间隙的方法更换闸瓦。
2．3 列检作业时，严禁用锤敲击闸调器，以防损坏外体及内部零件。
2．4 厂、段修后涂防护油漆时应避免将油漆涂到闸调器螺杆及拉杆外露部位，但这些部位可适当涂以制动缸润滑脂。
2．5 在列车试风时，应注意观察，当制动缸缓解时闸调器外体应有旋转动作，如不旋转，表明其动作不良。可在瓦、轮之间加垫或减垫，观察螺杆能否伸长或缩短。确认是闸调器故障，应做出明显标记，按制动机关门车处理。
2．6 装有闸调器的货车，在各级修程中如需架车时必须先将装有闸调器的上拉条与转向架移动杠杆圆销拆下。
（附件、附图略）。



1989年3月6日