如何签定竞业禁止协议

一、什么是竞业禁止

竞业禁止也称竞业限制，它是禁止掌握雇主商业秘密的特定雇员在任职期间或离职后一定时期内利用该商业秘密与本单位竞争，从而保护雇主在市场竞争中不会因商业秘密被泄露而遭受损失的一项法律制度。其核心内容在于约定离职者不得利用在原单位掌握的商业秘密从事此行业的不正当竞争业务。

竞业禁止作为一种法律制度，最早规定于民法的代理制度中，旨在用法律防止代理人对被代理人利益的损害。后来竞业禁止扩及公司法中的董事、经理等高级管理人员。商业秘密纠纷主要表现为雇员携带原雇主的商业秘密离职，到与原雇主有竞争关系的新雇主那里就职或自己开展竞争性营业，与原雇主进行不正当竞争，这给商业秘密保护带来了严峻挑战，通过签定竞业禁止协议成为保护商业秘密的“国际惯例”，可以有效地保护人员流出企业的商业秘密和知识产权等。

微软全球副总裁李开复决定离职，并宣布将出任Google全球副总裁及中国区总裁，这跳槽立即引发轩然大波，微软以违反竞业禁止协议为由将Google和李开复一起告上美国法庭。法院应微软公司的请求，发布临时禁令，禁止李开复从事与中国的计算机搜索市场相关的搜索技术、经营战略、规划或开发工作，以及他在微软曾经从事的其他工作领域，Google和李开复被禁止披露或盗用李开复在微软工作期间获得的任何商业秘密，这一裁决还禁止李开复鼓动微软的其他员工跳槽至Google。微软此举正基于竞业禁止制度。

二、我国关于竞业禁止法律规定

我国涉及竞业禁止的相关法律有：

1．《公司法》第61条规定，董事、经理不得自营或从事损害公司利益的活动，从事上述营业或活动的，所得收入归公司所有；

2．《刑法》第165条规定了国有公司企业的董事、经理违反竞业禁止义务所应承担的刑事责任，将其认定为“非法经营同类营业罪”。我国《反不正当竞争法》第10条规定经营者“不得违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或允许他人使用其所掌握的商业秘密。”

3．《劳动法》第22条规定了可以在合同中约定有关保守用人单位商业秘密的事项。

4．原国家科委公布的《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》规定“单位可以在劳动聘任合同、知识产权权利归属协议或技术保密协议中，与对本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他相关人员协商、约定竞业限制内不得在生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系或其他利害关系的其他单位任职，或自己生产、经营与原单位有竞争关系的同类产品或业务。”

三、竞业禁止的合理运用

除法律规定的竞业禁止以外，雇主与雇员之间通过合同形式签订的竞业禁止协议也是竞业禁止义务产生的缘由之一。无论是法定的竞业禁止还是通过合同约定的竞业禁止禁止的内容和范围都是有严格范围限定的，不能任意扩大。竞业禁止的约束力延续到雇员离职之后，将对员工的就业造成一定的限制。根据我国宪法、劳动法的规定，劳动者享有劳动就业权和自由择业权，所以我们对于保护商业秘密的竞业禁止，必须置于合理的限制条件之下，使竞业禁止不与职工的平等就业权和自由择业权相冲突。签署竞业禁止需要注意以下方面：

（一）竞业禁止适用的对象

竞业禁止并不能适用于全体员工，竞业禁止的对象只能是本单位中接触商业秘密的职工，特别是那些技术含量高的企业中的主管人员和科技人员。一般来讲包括：（1）企业的技术人员，具体是技术研制、开发、利用人员；（2）企业的高级管理人员，具体是董事、财务总监、经理等；（3）其他如办公室主任、部门经理、档案管理人员等。

（二）竞业禁止适用的范围

竞业禁止的范围应与职工在本单位任职时接触的商业秘密范围相对应，在特定的地区内，一定的时间内离职者不得开展与原单位竞争的业务或受雇于竞争单位。无论是法律规定还是当事人约定的竞业禁止，竞业禁止适用的范围包括：1、在职期间不得在竞争企业兼职甚至任职，2、在职期间不得自行组织公司与雇主竞争，3、离职之前不得抢夺雇主的客户，4、不得引诱其他雇员离职，5、离职后的特定时间和特定领域、区域内，离职者不得开展与雇主竞争的业务或受雇于竞争公司。需要注意的是新企业与原企业必须是同类且具有竞争关系，只生产经营同类产品而没有竞争关系的企业不形成竞业禁止的前提条件。如甲乙两企业虽然生产同一种产品，但甲的产品只能在国内销售，而乙的产品只能销往国外，国内不得销售。此种情况可以认定甲乙两企业不存在竞业禁止，因为他们之间不存在竞争关系。

（三）受限期限不能太长

竞业禁止的期限应当取决于商业秘密在市场竞争中所具有的竞争优势、持续的时间及雇员掌握该商业秘密的程度和技术水平的高低，国际通行的惯例认为不应当超过离职后3至5年。劳动部《关于企业职工流动若干问题的通知》规定：“用人单位也可规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后一定期限内（不超过3年），不得到生产同类产品或经营同类业务具有竞争关系的其他单位任职。”原国家科委制定的《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》规定竞业限制的期限最长不得超过3年。现代科技的发展很快，一个员工离开原单位后过一段时间，所掌握的知识即使在别的单位应用，对原单位也不会造成威胁。实际上竞业禁止的时间有一年业就够了，有的企业竞业禁止协议，竟然规定员工在离职后5年内不得到竞争对手处工作，这明显违背了公平原则，如因此而发生的纠纷，劳动仲裁组织、司法机关可能会认定此规定为无效条款。

（四）应当给予合理的补偿

由于竞业禁止员工所掌握的赖以谋生的知识、经验和技能不能发挥，极有可能不从事自己擅长的专业或所熟悉的工作，收入降低在所难免，甚至有些员工可能因此而面临失业，因此企业必须给予一定的经济补偿金。原国家科委制定的《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》第七条规定“……凡有这种约定的（竞业禁止），单位应向有关人员支付一定数额的补偿费。”劳动部《关于企业职工流动若干问题的通知》中对补偿金明确规定：“用人单位可以规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后一定期限内不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿”。如果企业没有给予员工相应的经济补偿或者没有支付，则该条款就为显失公平，该条款可能会被劳动仲裁机构或法院无效，这种案例在现实生活中是很多的。

关于补偿费的支付标准，没有强制的规定，由企业与雇员自行约定。参照《德国商法典》第74条规定，竞业禁止期间，雇主应当给付雇员最后1年报酬的一半以上，作为竞业禁止给雇员造成损害的补偿，否则竞业禁止无效。笔者认为竞业禁止在一定程度上限制了雇员的自由择业等劳动权利，对雇员的损害可能是一定时间内不能工作，或造成一定的时间内的工资收入有差距，合理的补偿应当在雇员因此造成的损失范围之内，企业可以在此范围内支付。

作者：王律师 ，中国知识产权研究会高级会员
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煤炭部


建立安全办公会议制度

1981年4月4日，煤炭工业部

贯彻国民经济调整方针以来，煤炭企业各级领导同志，进一步明确安全第一方针，建立健全安全规章制度，采取有力的安全技术措施，安全工作取得了一些成绩。但当前煤炭企业事故仍是一个突出问题，安全第一的方针，在不少单位仍是说在嘴上，写在纸上，停留在一般号召上，没有真正落实在生产建设的每道工序中去，变成广大职工的自觉行动。为了解决这个问题，近来有的局矿建立了召开安全办公会议的制度，定期研究解决安全生产中存在的问题，收到较好的效果。实践表明，这是加强安全工作领导，落实各部门的业务保安制度和安全生产责任制，克服官僚主义作风，及时解决生产建设中存在的安全问题的一种好办法。因此，各省（区）煤炭局、矿务局（基建指挥部，以下同）、矿（工程处，以下同）都要建立安全办公会议制度。
一、安全办公会议的主要任务
1．学习贯彻上级有关安全生产方针、政策、规定、指示。
2．听取各部门和安监部门关于执行三大规程（《煤矿安全规程》、《作业规程》、《操作规程》），落实安全技术措施和安全管理工作的情况汇报，研究分析存在的问题，提出解决的措施办法，并落实到有关部门和人员。
3．对本单位发生的重大事故和未遂事故，进行分析，讨论处理事故责任者和严重违章人员，吸取教训，制订防范措施，防止同类事故发生。
4．检查以前安全办公会议确定的事项的落实情况，对完成好的要表扬，对完成不好的要追究原因和责任。
二、具体要求
1．各矿每周要召开一次安全办公会议。矿务局、省（区）煤炭局，每月至少召开一次。
2．办公会议由局、矿长主持，总工程师、有关副局、矿长、副总工程师及有关处、科室和监察部门参加。
3．每次会议之前，要作好充分准备，抓住重点，讲求实效。会后对所研究确定的事项要写出纪要上报下发，狠抓落实。
各省（区）煤炭局对各局、矿安全办公会议制度的执行情况，要经常督促检查，并注意不断总结经验，使其成为煤炭系统安全生产的一项重要制度。
鉴于当前瓦斯煤尘重大事故连续发生，要求二季度各局、矿在办公会议上突出研究解决通风、瓦斯、煤尘管理等方面存在的问题。要求做到：
1．采掘工作面和峒室必须有足够风量，保证做到不在瓦斯超限下作业。消灭不合理通风。局扇要指定人负责管理，不准擅自停开。
2．严格瓦斯检查，各矿必须健全检查制度，值班矿长和总工程师每天必须阅瓦斯日报，严禁瓦斯超限作业；瓦斯检查员上半年必须配齐，实行区域检查，严守岗位认真检查，作好记录，杜绝空班漏检；高瓦斯矿井和有煤与瓦斯突出矿井，以及低沼气矿井瓦斯异常的采掘工作面，必须执行一炮三检制度；瓦斯检查员每半年不少于三天的脱产培训，不断提高技术业务水平。
3．严格执行井下爆破规定和火工品的管理制度。采掘工作面必须编制爆破说明书，炮眼装药量和封泥长度必须符合《煤矿安全规程》要求，严禁明电放炮、矿灯放炮、多母线放连珠炮。凡是违犯井下爆破规定，必须严肃处理。放炮员每半年不少于三天的脱产培训。
4．加强机电设备维护，保证电气设备防爆性能。组织强有力的维护人员对井下设备台台进行检修；对电气设备防爆面普遍进行检查处理；三大保护装置要齐全可靠，对电缆要消灭鸡爪子、羊尾巴、明接头；建立健全机电设备使用、操作、维护、检修责任制，使井下设备完好率达到部规定标准。
5．坚持综合防尘，有条件的实行煤体注水，采煤机组要有完善的内外喷雾装置，巷道要定期清扫洒水，转载点、皮带巷要设洒水装置，大力推广水炮泥。开采有煤尘爆炸危险的煤层时，要积极按规定设岩粉棚和撒岩粉。
同时要根据本单位的情况，对顶板、水、火、运输等方面存在的问题，也要立即采取安全措施，保证安全生产。